Дробление бизнеса: что законно, а что нет
Зачастую налоговая расценивает разделение предпринимательской деятельности на несколько лиц как незаконную схему снижения налоговой нагрузки. Но далеко не во всех случаях владелец бизнеса на самом деле имеет такой умысел и догадывается о том, что, по мнению ФНС, его компания дробится. Разбираемся, как избежать рисков, связанных с дроблением.
В каких случаях дробление законно
Законным является дробление, соответствующее некоторым критериям.
У дробления есть деловая цель. При этом стремление бизнеса оптимизировать налоговую нагрузку ею не является. Например, нельзя зарегистрировать отдельное юридическое лицо на УСН под самостоятельное направление деятельности компании, которое приносит не больше 60 млн в год, чтобы не платить НДС.
Законными причинами дробления могут быть:
- Открытие регионального представительства, территориально удаленного от головного офиса.
- Различная специализация компаний. Одна из них занимается оптом, другая — розницей. При этом от разделения деятельности налоговая нагрузка предприятий не должна существенно снижаться. Например, они обе на ОСНО и являются плательщиками НДС.
- Разные виды деятельности компаний. Одна из них может заниматься строительством, другая — отделкой, третья — производить строительные материалы. При этом у каждой компании должны быть свои клиенты.
Созданные компании реально ведут деятельность и являются самостоятельными. У них есть собственные ресурсы (оборудование, склады, помещения, офисы), разные сотрудники и клиенты. Если же они общие или сотрудники выполняют поручения друг друга, либо юридические лица используют имущество, ресурсы взаимосвязанных компаний, то это относится к признакам дробления.
Так, в рамках одного судебного разбирательства единой предпринимательской деятельностью и незаконным дроблением была признана ситуация, когда участники «схемы» распределили между собой торговую площадь, заключив для этого договоры аренды и субаренды. При этом они даже никак не разграничили помещения.
Традиционно в зоне риска находятся франшизы в силу специфики их деятельности. При этом под признаки дробления нередко попадают даже добросовестные сети, ведь у большинства франчайзи одинаковый вид деятельности, они используют одни и те же вывески, пользуются услугами управляющей компании.
Чтобы убедить налоговую службу в отсутствии дробления, франчайзеру необходимо указать на наличие деловой цели для этого. Например, масштабирование бизнеса.
Рассылка: как вести бизнес в России
Раз в неделю присылаем самые важные новости и лайфхаки для развития вашего бизнеса
По каким признакам ФНС выявляет незаконное дробление
Незаконным является дробление, когда бизнес умышленно распределяет выручку между несколькими юридическими лицами или ИП для снижения налоговой нагрузки. Он делает это, чтобы каждое из вновь созданных юридических лиц зарабатывало меньше предельных значений, установленных законодательством, после достижения которых налоговая нагрузка возрастает и бизнесу необходимо переходить, допустим, со льготных систем налогообложения на ОСНО, становиться плательщиком НДС и так далее. Например, чтобы избежать увеличения налоговой нагрузки, владелец предприятия на УСН, выручка которого уже приближается к 60 млн рублей (после чего нужно будет платить НДС), открывает еще две компании, делит между ними прибыль. Но фактически они являются частью одной и той же деятельности.
ФНС может заподозрить субъект предпринимательства в дроблении еще до выездной проверки. На основе судебной практики ФНС выделила несколько признаков незаконного дробления для снижения налоговой нагрузки и подробно описала их в письмах от 16.07.2024 № БВ-4-7/8051@, от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@), от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@, от 17.03.2022 № СД-4-2/3289@.
Наиболее распространенными являются:
- Единая деятельность, разделенная между несколькими субъектами предпринимательства.
- Участники предпринимательской деятельности самостоятельны только формально. На самом деле лица являются аффилированными — между участниками есть прямая связь. Например, одна компания оформлена на мужа, а другая — на жену.
- Контроль над их работой осуществляют одни и те же субъекты: у них общие учредителей, управляющие.
- Совместное распоряжение финансами (например, оплата расходов друг друга компаниями из группы).
- Единые юридические, фактические адреса, а также общий IP, сайт, email, номер телефона.
- Общие клиенты, партнеры, ресурсы, сотрудники.
- Формально самостоятельные предприятия находятся на УСН или других льготных режимах.
- Новые юридические лица были зарегистрированы тогда, когда выручка компании начала приближаться к пороговым значениям.
- Разделение нацелено на снижение налоговой нагрузки путем использования льготных режимов налогообложения: финансовые результаты основной компании, как и налогооблагаемая база после дробления уменьшаются.
- Одна из компаний является единственным поставщиком, клиентом, учредителем другой.
- Предприятия оплачивают расходы друг друга или перемещают товары без договоров.
- Бухгалтерский учет отражает попытки скрыть взаимосвязь между учредителями разных юридических лиц и связанные с этим ошибки.
- Отсутствие реальной деятельности у формально самостоятельного лица, которое фактически ее не ведет, занимаясь лишь оформлением документов от своего имени.
- Документооборот между компаниями также является формальным, по нему можно судить о единых принципах оформления документов, одинаковой кадровой политике и т. д. (например, ИП выписывают друг другу одинаковые акты и счета, у них одинаковые договоры, слово в слово).
Исчерпывающего списка признаков дробления нет. На основе судебной практики юристы выделяют более 100 критериев. ФНС подчеркивает, что рассматривает и анализирует каждую схему дробления индивидуально и ориентируется на судебную практику. При этом инспекторы берут во внимание не один, а несколько признаков дробления или взаимосвязи субъектов предпринимательства.
Ответственность за незаконное дробление
Важно понимать, что незаконное дробление по факту является умышленным уклонением от уплаты налогов и занижением налогооблагаемой базы. Поэтому первое, что сделает ФНС, доказав факт дробления — доначислит недоплаченные налоги, штраф в размере 40% от этой суммы и пени. На учредителей, руководителей компаний может быть наложена субсидиарная ответственность, а в случае, если сумма доначислений достигла 18 750 000 рублей — и уголовная за уклонение от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ). Также к ответственности могут быть привлечены и другие материально ответственные лица (бухгалтер, финансовый директор).
При наличии смягчающих обстоятельств штраф могут уменьшить до 20%. К ним относится сложная финансовая ситуация у предприятия, играющего важную роль в общественной деятельности (к примеру, занимающейся благотворительностью) и добровольное возмещение налогоплательщиком недоимки. Еще один выход из ситуации — программа амнистии.
Налоговая амнистия за дробление бизнеса
Закон №176-ФЗ, вступивший в силу 12 июля 2024 года, предусмотрел порядок амнистии за незаконное дробление. Под него попадают все предприниматели, которые использовали в 2022-2024 годах льготные режимы налогообложения, но при достижении пороговых значений выручки дробили бизнес.
Если налогоплательщик самостоятельно «выйдет из схемы» и при налоговой проверке в период 2025-2026 год ФНС не найдет признаков дробления бизнеса, то штрафы и доначисления, исчисленные в результате выездных проверок в 2022-2024 годах, взиматься не будут (речь идет только о санкциях, связанных с дроблением, остальные штрафы и недоимки заплатить придется).
Чтобы попасть под программу амнистии, компании следует самостоятельно добровольно отказаться от дробления. Для этого, в соответствии со статьей 6 Закона №176-ФЗ, бизнесу необходимо:
- перевести формально самостоятельных субъектов предпринимательства на ОСНО;
- перевести всю деятельность (фактически, а не на бумаге) на одно юридическое лицо — объединить взаимозависимых лиц, при этом создание обособленных подразделений в соответствии с деловыми целями допускается;
- передать право распоряжения долями (акциями) юридических лиц, которые входят в группу, сторонним субъектам.
Уже одного из этих действий достаточно, чтобы стать участником программы налоговой амнистии. Однако этот перечень не исчерпывающий. Компании могут продемонстрировать свое намерение отказаться от незаконного дробления и другими способами.
Какая структура является безопасной
Если необходимость в разделении компании всё же существует — рекомендуем придерживаться следующих правил:
- для разделения должны быть объективные организационные или экономические причины;
- компании должны реально работать самостоятельно и заниматься разными видами деятельности;
- регистрировать предприятия необходимо под разными кодами ОКВЭД;
- налоговая нагрузка основной компании до и после разделения бизнеса не должна существенно снижаться;
- у каждой компании должен быть свой офис, оборудование и команда, они должны распоряжаться собственными средствами и вести раздельно все виды учета.
Эти советы помогут предпринимателю защитить бизнес от претензий со стороны контролирующих органов и обвинений в незаконном дроблении.
