Как участникам госзакупок не попасть под подозрение ФАС
В 2023 году в России, по официальным данным, было проведено более 3 миллионов закупок, а доля сектора составила $162,44 миллиарда. Динамичный рост сферы госзакупок привлекает в нее все больше и больше предпринимателей. За законностью процедур закупок следит ФАС, выявляя недобросовестных участников процедур.
Что контролирует ФАС в сфере госзакупок
Контроль в сфере госзакупок — одно из приоритетных направлений деятельности ФАС. Деятельность ведомства регламентируется законом “О защите конкуренции” (No 135‑ФЗ). Сотрудники ФАС следят за тем, чтобы все процедуры соответствовали требованиям и не ограничивали конкуренцию. Это касается действий самих участников закупок, естественных монополий и органов власти.
Данная сфера регулируется тремя законами:
- No 223‑ФЗ;
- No 44‑ФЗ;
- No 275‑ФЗ.
ФАС проводит свой самостоятельный мониторинг торгов, проверяет участников процедур и занимается рассмотрением жалоб и заявлений. Практика показывает, что наиболее часто жалобы в ФАС подают компании‑конкуренты.
Риски предпринимателей‑участников госзакупок
Проведя проверку, ФАС может выявить признаки антиконкурентного сговора. Антиконкурентное соглашение — форма монополистического объединения хозяйствующих субъектов. Результатом становится их взаимовыгодное сотрудничество вместо ожидаемого соперничества.
К таким соглашениям относятся:
Ценовой сговор. Когда компании‑участники закупки манипулируют ценой контракта. Например, договорились о соблюдении определенной стоимости или минимальной цене. К таким соглашениям также относится договоренность о скидках, расценках на доставку или обслуживание и уведомление об изменении цены.
Сговор по созданию дефицита. Манипуляции участников закупки, направленные на рост цен на товар или “выдавливание” с рынка конкурентов.
Бойкот. Когда компании договариваются не заключать договоров с конкретными продавцами или покупателями. Это делается для того, чтобы получить минимальную цену от продавца, или, наоборот, максимальную цену от покупателя.
В борьбе с антиконкурентными соглашениями и картелями ФАС исходит из того, что самого договора в классическом понимании (с печатью и подписями) между участниками госзакупки может не быть. Достаточно устной договоренности между предпринимателями, участвующими в торгах.
Что вызовет вопросы у ФАС
О наличии сговора между участниками закупки антимонопольное ведомство судит по наличию обязательных и факультативных признаков.
Обязательные признаки — это те обстоятельства, которые имеют существенное значение для дела.
К обязательным признакам относятся:
- снижение цены контракта на минимальное значение или его отсутствие;
- отсутствие конкуренции;
- подача заявок на участие в закупке с одного IP‑адреса;
- совместная подготовка заявок (одинаковые свойства файлов).
Факультативные признаки — это вспомогательные обстоятельства. Они утверждают позицию по наличию обязательных признаков.
К факультативным признакам относятся:
- движение средств между банковскими счетами участников закупки (например, купля‑продажа);
- договор поручительства (когда один из участников закупки выступает поручителем второго перед банком);
- договор займа между участниками торгов;
- соглашение о намерениях о создании юрлица;
- договор доверительного управления долей одного из участников торгов;
- договор аренды;
- переписка между участниками торгов по корпоративным вопросам (изменение юридического адреса, смены генерального директора и т.д.);
- доверенности;
- частая смена одних и тех же сотрудников (из штата одной из компаний в другую).
Предприниматели, подавшие заявки на участие в торгах, попали под подозрение ФАС. Антимонопольное ведомство заподозрило участников закупки в сговоре. При изучении первичной документации, выяснилось, что у “конкурирующих” компаний одинаковые коммерческие предложения: единая форма, идентичные шрифты, одинаковые грамматические и синтаксические ошибки. Похожесть электронных файлов — один из важнейших элементов, на что обращает внимание ФАС. Изучив документы, антимонопольное ведомство сразу же заподозрило участников закупки в антиконкурентном сговоре.
Что грозит нарушителям
Если нарушение участника госзакупки доказано, его может ждать административная и/или уголовная ответственность (ст.178 УК РФ “Ограничение конкуренции” и/или ст.14.32 КоАП РФ “Заключение ограничивающего конкуренцию соглашения”).
Уголовная ответственность предусматривает следующие виды наказания:
- штраф от 300 000 до 500 000 рублей или в размере зарплаты (другого дохода) за период от одного года до двух лет;
- принудительные работы сроком до трех лет с лишением права заниматься определенными видами деятельности;
- лишение свободы до трех лет.
Административное наказание предусматривает штраф. Размер зависит от характера самого нарушения и исчисляется долей от суммы выручки от реализации товара (услуг), но не может быть меньше 100 000 рублей.
Чек‑лист для участников госзакупок
Честно ответьте себе на вопросы из таблицы ниже. Если на большинство вопросов вы ответили “да”, то скорее всего ваша компания в зоне риска и у антимонопольного ведомства есть все основания провести проверку закупки.
Для самостоятельной проверки деятельности в сфере госзакупок в 2021 году ФАС также предложила компаниям, работающим в этой сфере, разработать системы антимонопольного комплаенса. Эта инициатива отражена в законе.
В случае, если предприниматель пока не готов внедрять собственную систему, не стоит забывать, что значительно снизить риски поможет, в первую очередь, наличие должной осмотрительности и соблюдение формальных требований, связанных с нарушением антимонопольного законодательства.
Рассматриваете ли Вы участие в госзакупках для своей компании?