Рейдерский захват: что такое и как защитить бизнес

24 декабря 2024

Редактор: Евгений Рябов

Рейдерские захваты — это не пережиток прошлого. Это актуальная реальность. Жертвой рейдерского захвата и в современном мире может стать каждый предприниматель, который не позаботился о построении системы противодействия рейдерским захватам.

Лучшая защита от рейдерства — это создание системы в бизнесе, при которой рейдерский захват, в принципе, становится невозможным или бессмысленным. О том, как создать такую систему — эта статья.

Что такое рейдерский захват?

Рейдерский захват в бизнесе — приобретение незаконным и (или) недобросовестным способом корпоративного контроля над компанией или стратегически важного для бизнеса имущества.

Проще всего осуществить рейдерский захват бизнеса (компании) можно тогда, когда у рейдера есть корпоративно-правовая или договорно-правовая связь с бизнесом. Поэтому наиболее уязвимым (с точки зрения захвата) бизнес является перед лицом инвестора или бизнес-партнёра.

В этой связи в первую очередь предприниматель должен быть защищён от недружественных действий со стороны инвесторов и бизнес-партнёров.

Основные методы, которые могут использовать рейдеры для захвата бизнеса, в принципе, укладываются в несколько стандартных схем:

рейдер аккумулирует у себя требования по долгам компании (бизнеса) на значительную сумму (становится крупным кредитором компании), за счёт чего путём банкротства или угрозы банкротства реализует захват компании или стратегического имущества компании;
рейдер аккумулирует у себя голоса по долям (акциям) компании, которые позволяют ему захватить контроль над компанией и (или) контроль над стратегически важным имуществом компании;
рейдер получает доступ к защищенной информации компании (например, сайту, базам данных и так далее), за счёт чего осуществляет перевод ключевых активов компании (сайта, клиентской базы и так далее) в свою компанию;
рейдер посредством подлога документов осуществляет смену акционеров (участников) или менеджмента компании, в результате чего осуществляется захват контроля над компанией и активами бизнеса.

У каждой из указанных схем есть несколько способов её реализации и их перечень может быть очень широким, однако, главное здесь — понять принципы реализации каждой из схем и способы противодействия им.

Далее разберём, как на практике защититься от рейдерского захвата и какие инструменты в первую очередь могут быть наиболее эффективны при создании в бизнесе системы защиты от рейдерских захватов, которые могут быть инициированы, прежде всего, инвестором и бизнес-партнёром.

Опцион

На данный момент опцион является наиболее эффективным инструментом противодействия рейдерскому захвату бизнеса со стороны инвестора или бизнес-партнёра, уже имеющего какую-либо долю в компании (бизнесе).

Очень часто рейдерский захват бизнеса осуществляется со стороны миноритарных совладельцев бизнеса (компании), которых не устраивает текущий уровень контроля в бизнесе (компании) и которые во что бы то ни стало хотят сделать его максимальным.

Опционы помогают быстро и без судебных разбирательств исключить недружественного совладельца из бизнеса (компании).

Для использования опциона в целях защиты от рейдерского захвата бизнеса (компании) необходимо сформировать «матрицу рисков» (перечень ситуаций), при которых опцион будет использован — приведён в исполнение.

В качестве таких рисков (ситуаций), запускающих опцион, могут быть:

нарушение бизнес-партнёром (инвестором) финансового обязательства перед компанией;
игнорирование, например, более 3 раз подряд, общих собраний участников (акционеров) компании (далее — ОСУ);
противодействие в реализации компанией поставленных бизнес-планов и целей (противодействие должно быть подтверждено конкретным доказательством, которое можно представить нотариусу при исполнении опциона);
запрос одной и той же документации, например, более 2 раз подряд в течение 1 года;
и так далее.

Механизм работы опциона заключается в разрыве корпоративно-правовой связи недружественного инвестора (бизнес-партнёра) с компанией путём лишения первого доли в компании с помощью опциона. Как только возникли обстоятельства, предусмотренные опционом и свидетельствующие о недружественных действиях инвестора (бизнес-партнёра) в отношении компании (бизнеса), основатель компании (предприниматель) представляет нотариусу доказательства наступления таких обстоятельств и реализует опцион на лишение недружественного инвестора (бизнес-партнёра) доли в компании (бизнесе).

Оформление ключевой интеллектуальной собственности бизнеса на основателя бизнеса

Не секрет, что интеллектуальная собственность может представлять (и часто представляет) исключительную ценность для бизнеса. Поэтому её особенно важно защитить от захвата.

Наиболее эффективным в этом ключе способом защиты является оформление исключительного права на ключевые объекты интеллектуальной собственности, используемые в бизнесе на предпринимателя (основателя бизнеса). При этом, предприниматель передаёт компании (бизнесу) право (лицензию) на использование интеллектуальной собственности в предпринимательской деятельности, которое может быть отозвано предпринимателем в случае захвата бизнеса.

В случае реализации этой меры рейдер может посчитать нецелесообразным захват компании, так как даже при захвате компании он не получит ключевой актив — интеллектуальную собственность (товарный знак, патент, право использования базы данных и так далее).

Установление в уставе компании порядка принятия ключевых управленческих вопросов

Очень часто предприниматели халатно относятся к содержанию устава своей компании, особенно, в той части, которая регулирует порядок принятия решений (голосования) на общих собраниях участников — в итоге некоторые ключевые управленческие решения [которые предприниматели исходя из бизнес-стратегии должны принимать самостоятельно] они не могут принять без голоса инвестора (бизнес-партнёра).

В таком случае у инвестора (бизнес-партнёра) появляется основание для саботирования того или иного управленческого решения, что, в свою очередь, может явиться основанием для выстраивания рейдерской схемы захвата бизнеса. Чтобы исключить такую возможность, уставом компании должно быть предусмотрено, что для принятия ключевых управленческих решений (которые входят в компетенцию предпринимателя как двигателя бизнеса) на ОСУ должно быть достаточно голоса предпринимателя (основателя компании).

Установление в уставе запрета на выход инвестора (бизнес-партнёра) из компании, как минимум, в течение определенного срока

В определённых рейдерских стратегиях рейдеры могут сознательно отказаться от владения долей в компании ради создания долга компании перед рейдером. Выход недружественного инвестора (бизнес-партнёра) из компании — один из самых простых и действенных способов создания у компании (бизнеса) долга перед рейдером (недружественным инвестором или бизнес-партнёром). Более того, выход из компании позволяет довольно легко и быстро вовлечь компанию в сложный судебный процесс, связанный с оценкой стоимости доли в компании, принадлежащей рейдеру перед его выходом из компании.

Чтобы исключить возможность развития такого сценария, лучше сразу прописать в уставе компании запрет или особый порядок выход инвестора (бизнес-партнёра) из компании. О том, как это лучше сделать, рекомендую ознакомиться со статьёй 26 Закона об ООО.

Установление в уставе компании ограничений по распоряжению генеральным директором ключевым имуществом компании

Очень часто предприниматели также халатно относятся к установлению в уставе компании ограничений по совершению генеральным директором (и иными управленцами) сделок от имени компании (в том числе, сделок по распоряжению имуществом), что создаёт значительную угрозу для сговора недружественного инвестора (бизнес-партнёра) с топ-менеджментом компании с целью вывода из компании ключевого имущества бизнеса.

Понятно, что если сомнительная (рейдерская) сделка состоялась и была оперативно исполнена, то для восстановления статуса-кво понадобится время и ресурсы, однако если в уставе компании не будет установлено юридическое ограничение на совершение управленцем компании такой сделки, то и юридических оснований для восстановления статуса-кво может не оказаться, что окончательно может закрыть возможность для возврата утраченного имущества/оспаривания сомнительной сделки.

Поэтому необходимо заблаговременно предусмотреть ограничения по реализации управленцем компании сомнительных сделок. Ограничения могут предусматривать как получение одобрения ОСУ компании сомнительной сделки, так и использование при заключении такой сделки [второй] подписи главного бухгалтера или подписи второго управленца, которых, кстати, по закону в компании может быть несколько.

Условия о запрете передачи третьим лицам требований к компании

Для предотвращения аккумулирования рейдером требований к компании на значительную сумму, во все договоры с контрагентами вносим условия о запрете передачи (уступки) третьим лицам требований к компании, возникающих из таких договоров.

Одна из основных стратегий рейдеров по захвату бизнеса строится на аккумулировании ими имущественных требований к компании на значительную сумму, в результате чего рейдеры могут либо инициировать процедуру банкротства бизнеса, либо использовать угрозу инициирования такой процедуры, что может привести к захвату рейдером контроля на бизнесом или его имуществом.

В связи с этим, чтобы не допустить сосредоточения в руках рейдера требований к компании на значительную сумму, в сделках компании с контрагентами необходимо предусматривать условие о запрете уступки требований, вытекающих из таких договоров.

Установление в уставе запрета на залог долей

По закону, если иное не предусмотрено договором залога, в случае установления залога доли в ООО, права участника компании реализуются держателем залога.

Чтобы исключить развития связанных с этим негативных сценариев, в уставе устанавливаем запрет на установление залога в отношении долей.

Заключение с инвестором корпоративного договора

Корпоративный договор — устоявшийся и прочно вошедший в гражданский оборот инструмент регулирования взаимоотноошений между бизнес-партнёрами. Корпоративные договоры строго применяются судами, поэтому сомнений в их эффективности не остается даже у заядлых скептиков.

Корпоративный договор, заключенный между бизнес-партнёрами и предусматривающий значительные денежные штрафы за те или иные действия (бездействие), создающие угрозу рейдерского захвата бизнеса, может значительно снизить вероятность рейдерства в отношении компании со стороны бизнес-партнёра.

Так, корпоративный договор может предусматривать значительные штрафы за:

игнорирование бизнес-партнёром общих собраний участников компании;
голосование бизнес-партнёра на общем собрании участников компании вразрез с мнением основателя компании;
аккумулирование бизнес-партнёром имущественных требований к компании;
неисполнение имущественных обязательств бизнес-партнёра перед компанией;
запрашивание бизнес-партнёром корпоративной информации и документации, например, чаще 2 раз за 6 месяцев;
приобретение бизнес-партнёром долей (акций) компаний-конкурентов;
отчуждение бизнес-партнёром части доли без получения одобрения на сделку со стороны других участников бизнеса и так далее.

Установление в уставе компании запрета на продажу/дарение бизнес-партнёром доли

Введение в компанию токсичного участника — один из главных тактических приёмов рейдеров. Самый простой и эффективный метод введения такого участника в бизнес — дарение ему части доли в компании, поскольку в отношении сделки дарения не действует правило о преимущественной покупке (которое действует при продажи доли), что даёт возможность без предупреждения других бизнес-партнёров быстро и без проблем ввести в компанию токсичного участника.

Чтобы этого не случилось либо сразу вводим в уставе полный запрет на сделки по дарению доли в компании, либо ставим сделки по отчуждению долей под условие письменного их одобрения остальными бизнес-партнёрами.

Любые письменные одобрения должны выражаться (предоставляться) или хотя бы в обязательном порядке дублироваться в электронной форме с использованием адресов электронной почты бизнес-партнёров, указанных в списке участников компании. Так вероятность подделки одобрений будет сведена к минимуму.

Защиты баз данных клиентов компании

Важно введение надёжной физическо-технической защиты баз данных клиентов компании, заключение NDA (соглашения о неразглашении информации) с сотрудниками, имеющими доступ к таким базам данных.

Бывает, недружественный захват бизнеса может сопровождаться уводом клиентов бизнеса (переводом клиентов бизнеса на компанию-близнеца). Чтобы такого не случилось, базы данных, содержащие сведения о клиентах бизнеса, должны быть под надёжной защитой.

В уставе компании в обязательном порядке следует указать, что участники компании (бизнес-партнёры) не могут запрашивать информацию, содержащую сведения о клиентах компании. Так, в статье 50 Закона об ООО, определяющей перечень информации, подлежащей обязательному предоставлению [по запросу] каждому участнику компании, нет прямого указания, что информация о клиентах входит в этот перечень.